我的位置:

首页 > 人民律师网 > 债权债务 >

法律尽职调查系列之重大债权债务的尽调

来源:人民律师网整理| 2019-11-20 14:31

目标公司是否存在重大债券债务是委托人最关注的重点之一,同时也是直接影响交易价格的重要指标。因此律师在尽职调查中主要应关注是否存在拖欠税款、是否存在逾期未偿还的借款、是否存在债务人无法偿还债务情况下的对外担保责任、日常业务经营合同及其他重大合同是否存在违约情形、是否存在较大的或有负债风险、是否存在因产品质量问题导致侵权的情况以及是否存在环境违法行为导致的侵权责任等,并向委托人做出相应的风险提示,促使委托人以尽可能理想的价格来达成交易并避免风险。

法律尽职调查系列之重大债权债务的尽调

 

一、目标公司主要债权债务

1、主要债权

在商业谈判中,目标公司很可能会以自己的主要债权为筹码来抬高交易价格,作为委托人的代理律师应当审慎核实这些债权的真实性与合法性。倘若仅简单的核实双方的文件而无具体的商事业务背景则一方面债权金额存在无法正常收回的风险,另外还可能存在以合法形式掩盖非法目的合同直接导致合同无效或者被相关部门所处罚的问题。因此,律师对目标公司主要债权应当多方面了解和核实,必要的时候可以要求目标公司实际控制人、股东、高级管理人员等出具承诺书来确认有关情况,具体应当了解的内容包括:目标公司的债务人都是谁;目标公司债权的具体数额是多少;相关债权数额是否收取利息,利率是多少;债务人的债务有无他人担保,何种担保方式;债权实现的期限为何时;是否为正常经营业务以外的债权等等。

2、主要债务

如果说对于目标公司债权的梳理属于对委托人可期待利益的核实,那么对目标公司债务的梳理则属于对委托人投资并购中的较大风险进行清点。对于这块内容,律师除了主动查看公司合同以及公开渠道检索诉讼信息以外,还要通过向公司实际控制人、股东、高管等核实公司运营过程中存在哪些应付未付款,是否存在潜在价款纠纷等等。通过前述方法具体梳理出以下几个方面的事实内容,包括:目标公司的债权人是谁;目标公司或有负债的具体数额是多少;对于该笔债务是否支付利息,利率是多少,如有逾期是否另有违约金;目标公司有无对外担保,何种担保方式,担保的价额是多少;所有已发生或潜在的债务产生的来源或用途是什么。对每项债款要分享予以核实汇总,最好以表格形式进行梳理,增添备注栏以标注相关期限及影响。

3、核查文件

在对目标公司进行债权、债务的尽职调查中,特别要注意査实以下几点:

法律尽职调查系列之重大债权债务的尽调

 

二、对目标公司或有负债的核查

除对目标公司已经披露的重大债权、债务进行核査外,在进行债务审 査时,还要关注或有债务,通过对相关材料的审査,尽可能对或有债务是否存在,或有债务转变实际债务的可能性及此或有债务对项目进行的影响等作出判断。或有负债是指过去的交易或者事项形成的潜在义务,其存在 须通过未来不确定事项的发生或不发生予以证实;或过去的交易或者事 项形成的现时义务,履行该义务不是很可能导致经济利益流出企业或该义务的金额不能可靠计量。

法律尽职调查系列之重大债权债务的尽调

 

关于对外担保的风险,律师提示如下:目标公司是否大概率需要代为清偿?在代为清偿的时间节点目标公司是否有足够的流动资金?如以物担保是否会造成对公司资产或结构的影响?目标公司代为清偿后是否有实际追偿的可能?这些问题都是从委托人及目标公司角度出发所需要考量的。其中,对于担保的风险、应收款的诉讼时效以及实际的可能性应予以特別关注,律师对此可以建议目标公司的股东或者管理层对债权债务特别是或有债权债务作出承诺或者对于相关债权的实现做出相应的安排。关于目标公司民间借贷的风险点除了主要集中在违法违规层面,需要关注存在大额交易且交易对手为个人,或者名字中带有“投资”“咨询”“担保”等字眼的企业、非上下游或关联企业确有大额资金往来的、定期或频繁出现大额公转私的情况是否属于法律所禁止的民间借贷或其他情形。

三、结语

尽调报告的内容不应仅限于事实的罗列和堆叠,更重要的在于以律师的专业视角对相关风险及合规给出法律意见。在梳理相关事实内容时,律师会从专业角度层层剥离并分析问题。本系列文章旨在以实操的视角来梳理尽职调查各部分的所需材料及工作方式,将各个部分的工作内容和流程分拆开来展示于大家面前。欢迎读者与同行持续交流与关注。